第九章 量刑

　　6.立功的概念及种类?

　　犯罪分子揭发他人犯罪行为，查证属实，或提供重要线索，使其他案件侦破的行为。

　　立功种类：一般立功、重大立功。

　　①一般立功、重大立功的认定：

　　共同犯罪的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪外的其他犯罪，经查证属实

　　提供侦破其他(重大)案件的重要线索，经查证属实

　　一般立功(重大立功)认定 犯罪分子检举、揭发、阻止他人(重大)犯罪活动

　　协助司法机关抓捕其他(重大)犯罪嫌疑人(包括同案犯)

　　其他有利于国家和社会的(重大)突出表现

　　②立功犯的刑事责任：

　　一般立功——可以从轻、减轻处罚

　　立功犯刑事责任 重大立功——可以减轻、免除处罚

　　自首 + 重大立功——应当减轻、免除处罚

　　7数罪并罚及其适用原则?

　　数罪并罚：人民法院对行为人在法定时间界限内所犯数罪分别定罪量刑后，按法定并罚原则、刑期计算方法，决定其应执行的刑罚的制度。

　　※数罪并罚的“实质”：解决或协调行为人所犯数罪的宣告刑与执行刑间的关系。

　　②数罪并罚原则：数罪并罚制度的核心、灵魂。

　　★并科原则(相加原则)：将行为人所犯数罪分别宣告的各罪刑罚绝对相加、合并处罚。

　　★吸收原则：犯罪人所犯罪行应受的较重刑罚吸收较轻的刑罚，按较重刑罚执行。

　　★限制加重原则(限制并科原则)：以行为人所犯数罪中法定刑或已判处的最重刑罚为基础，再在一定限度之内对其予以加重作为执行刑罚的合并处罚。

　　●中国“限制加重原则”特点：1)采用双重限制加重2)合并处罚刑期，在数刑中最

　　高刑期以上，可能突破有期自由刑的法定最高刑3)不得将同种有期自由刑升格。

　　★折中原则(混合原则)：以某种原则为主，其他原则为辅。

　　③中国数罪并罚原则特征：以限制加重原则为主，吸收原则、并科原则为补充的折中原则。

　　★全面兼顾各种并罚原则，包括并科原则、吸收原则、限制加重原则。

　　★各种原则均无普遍适用效力，每一原则仅适用于特定刑种。

　　★限制加重原则居主导地位，并科原则、吸收原则处于辅助地位。

　　★吸收原则与限制加重原则相互排斥，并科原则相对独立。

　　④数罪并罚原则适用规则：

　　★宣告的数个主刑有数个死刑或最重为死刑，适用吸收原则，执行一个死刑。

　　★宣告的数个主刑有数个或最重为无期徒刑，适用吸收原则，执行一个无期徒刑。

　　★宣告的数个主刑为有期自由刑，采用限制加重原则合并处罚。

　　★数罪中有附加刑，采用并科原则，仍须执行。

　　⑤判决宣告前一人所犯数罪的合并处罚：

　　★判决宣告前一人所犯“同种数罪”：无须并罚，只实行一罪从重处罚。

　　★对于“异种数罪”，或判决宣告后—→刑罚执行完毕前发现的同种漏罪、再犯同种数罪

　　应当实行数罪并罚。

　　⑥刑罚执行期间发现“漏罪”的合并处罚：

　　★“先并后减”原则：刑罚执行期间的犯罪分子在判决宣告前的其他罪尚有未判决，应当

　　对新发现的罪单独作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，按一定原则实行并罚。

　　⑦刑满释放后再犯罪并发现漏罪：

　　★漏罪发生期间：1)前罪判决宣告前的犯罪2)前罪刑罚执行期间的犯罪。

　　★若漏罪与新罪为异种数罪，则应数罪并罚;若漏罪与新罪为同种数罪，则一罪从重。

　　⑧缓刑、假释考验期间的漏罪、犯新罪：

　　★缓刑、假释考验期发现“漏罪”：应当撤销缓刑、假释，对漏罪作出判决，将前罪与后

　　罪实行数罪并罚。

　　★缓刑、假释考验期又犯“新罪”：应当撤销缓刑、假释，对新罪单独作出判决，将前罪

　　与新罪的判决实行数罪并罚。

　　⑨刑罚执行期间“又犯新罪”的合并处罚：

　　★“先减后并”：判决宣告后—→刑罚执行完毕前，犯罪分子又犯罪，应当对新罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚与后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。

　　●先减后并作用：1)给予罪犯程度更重的惩罚：(体现于有期自由刑)2)随着刑罚执

　　行期限推移不断提高对再犯新罪者的制裁，维护监规与改造成果，活化行刑效能。

　　⑩有漏罪又有新罪时：按“漏罪在先(先并后减)，新罪在后(先减后并)”实行两次并罚。

　　8.缓刑制度及其适用条件?

　　对判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，据其犯罪情节和悔罪表现，认为暂缓执行原刑罚，确实不致在危害社会的，规定一定考验期，暂缓其刑罚的执行，若犯罪分子在考验期内没有发生法定撤销缓刑的情形，原判刑罚就不再执行的制度。

　　缓刑制度的种类：一般缓刑制度、战时缓刑制度。

　　①缓刑适用条件：

　　★一般缓刑适用条件：

　　●犯罪分子被判处拘役、3年以下有期徒刑(宣告刑)：刑度条件。

　　●根据犯罪情节、悔罪表现，认为适用缓刑确实不致危害社会：实质条件、根本条件。

　　●犯罪分子不能是累犯(危害国家安全罪罪犯可以适用缓刑)。

　　刑度条件：拘役、3年以下有期徒刑

　　一般缓刑条件 实质条件、根本条件：不致危害社会

　　消极条件：不可以是“累犯”(危害国家安全罪可缓刑)

　　时间条件：战时

　　战时缓刑条件 对象：3年以下有期徒刑犯罪军人(应含拘役)

　　基本依据、最关键适用条件：战争条件下无现实危险

　　★战时缓刑适用条件：

　　●适用的时间是战时：

　　●适用对象是被判处3年以下有期徒刑(应含拘役)的犯罪军人：

　　●适用的最基本依据、最关键适用条件是在战时无现实危险：

　　②战时缓刑制度：在战时被判处3年以下有期徒刑而没有现实危险的犯罪军人，暂缓其刑罚的执行，允许其戴罪立功，若确有立功表现，可以撤销原刑罚，不以犯罪论处。

　　缓刑种类 时间要求 刑度条件 关键条件 考验要求 法律后果

　　一般缓刑 无要求 拘役、3年以下有期徒刑 不致危害社会 没有违法犯罪 视为没有实行刑罚

　　战时缓刑 战时 (拘役)3年以下有期徒刑 没有现实危险 有立功表现 不以犯罪论处

　　③缓刑考验期：从判决确定之日起算，判决前先行羁押的不可折抵考验期。

　　拘役：原刑期以上 ～ 1年，但须≥2个月

　　缓刑考验期

　　有期徒刑：原刑期以上 ～ 5年，但须≥1年

　　④缓刑考察内容：

　　★遵守规定：1)遵守法律、法规、服从监督2)向执行机关报告自己的活动情况3)遵守执行机关有关会客规定4)离开所居住的市、县、迁居，应报经执行机关批准(与“管制”相似，但有言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利)。

　　★考察内容：1)是否犯新罪或漏罪2)违反法律、法规、缓刑管理制度，且情节严重。

　　★执行机关：公安机关(管制、拘役、剥夺政治权利、假释考验期、缓刑考验期)。

　　⑤缓刑法律后果：

　　无违反有关规定，原判刑罚不再执行，并予以公告

　　缓刑法律后果 缓刑考验期间，发现有漏罪、犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚

　　缓刑考验期内，违反有关规定，且情节严重，应当撤销缓刑，执行原判刑罚

　　★被宣告缓刑的犯罪分子，一般不适用减刑，若确有“重大立功”表现，可以考虑减刑。

　　★缓刑的效力不及于附加刑，无论缓刑是否撤销，所判处的附加刑都要执行。